法理学是什么(法理学讲义（011）-法律要素)

Posted 2023-05-31

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法理学是什么(法理学讲义（011）-法律要素)

然后，法律要素与法律体系。法律是一个抽象的概念，哪些东西组成了法律这一个整体的概念。如果把法律想象成一栋房子的话，那是什么把这个房子给盖起来的，这些盖房子的材料就是法律的要素。

法律要素包括法律原则、法律规则和法律概念。法律原则相当于法律大厦的地基。我们先看一下法律原则，法律原则是法律规则的基础和本源，具有综合性、稳定性的原则和原理。如果一个原则成为了被认可的法律原则，是可以被突破的吗？有没有法律规则可以不遵循法的原则？或者说有没有什么法律规定，可以跟法律原则相悖？

不可以，因为原则，就是无论怎么样，都不能怎么样。原则之所以被称为原则，就是它不可以被突破，所有的法律规定都必须与原则相和，所以说它是法律规则的基础。它是法律规则正当性的来源。

法律原则是地基，法律规则就是地基之上的钢筋混凝土、砖墙框架，是组成法律大厦的外墙、主体结构。那什么法律概念？法律概念就是钢筋混凝土里的每一根钢筋，组成砖墙的每一块砖。我们法律之所以被称为帝王之学，还有一个原因，就是我们会概念化。我们会将社会具体现象，抽象地表达为共性概念。比如说自然人、法人这些概念，这就是组成我们法律规则的砖块，你姓张，我姓王，我们个体都是不同的，那如何要用一条的法律规则来表达对我们共同的约束呢？一定首先要提取出我们之间的共性，共性的概念化结果就是法律概念。但是我们个体之间肯定还有本质的区别，所以我们每个个体都在不同维度被多次概念化，比方说在教育法上，我是博士，我就要遵守教育部对博士的管理规定，博士是我身上提取出来的一个概念，自然人是我在民法中的另一个概念。哲学的作用就是概念化，把共性提炼出来。有些概念是从其他学科被法律引用的，有些是我们法学自己创造出来的。

只有先提炼出了共性的法律概念，才能进行拼装组合，才能理顺内部的逻辑，形成一条普适的法律规则。这就是我们法律整个的框架的构建，所以说，法律规则，法律原则，法律概念这三个要素共同构建起了我们法律的大厦。

接下来，看看法律规则。一旦成为了法律规则以后，就是高度发达的精细化表述了。法律规则的种类，这个地方经常会考。它的特征也要记，高度发达、国家认可，一般性的行为规范、行为模式。

然后我们来看一下法律规则的种类，授权性规则、义务性规则和权义复合性规则，像教育，公民既享有教育权，又必须要接受这个义务教育，这个就是权义复合。公权力的规则，也通常是权义复合型规则，比如政府既有管理社会事务的权利，但这份来自宪法授权的权利同时也包含了相应，就是负有不侵犯公民人身权利和民主权利的义务，以及要促进保障人民的幸福生活的义务。也就是我们经常说的要把权力关进制度的笼子里。

然后，强行性规则和任意性规则。我们说，义务性规则更多的是强行性规则，授权性规则更多的是任意性规则，但是他俩分类标准不一样，虽然有可能有很多重叠，但这是两个不同的分类方式。

然后，确定性规则、委任性规则和准用性规则。确定性规则，有非常清晰的假定、行为模式、法律后果的法律规则，一般就是确定性规则。委任性规则，法律并没有明确的给出行为模式，但是他委任了一个职能部门，由这个职能部门做后续的细致规定，比如说，“相应的管理办法由国务院规定……”，或者由地方省政府、市政府制定具体的管理细则，这就叫委任性规则。

那准用性规则，是什么？委任性规则委任的是职能机关。准用性规则准用的是法规、法条。比如说，依据国务院某某管理办法，或者参照刑法的相关规定。

然后，法律规则的逻辑结构。假定、行为模式和法律后果。当然要知道，这三个不一定都会明确的在法条中表达出来，有些约定俗成的，虽然没有表述出来，但是一定要记住，任何一条法律规则一定都包含这三个方面。

然后看看法律原则，要记一个知识点，就是法律规则和法律原则的作用和区别，这是非常重要的一个知识点。法律原则不预先设定明确的行为模式，一般情况下，法律原则是不可以被援引的。当然这是一般情况下，在有些特殊情况下是可以的，比如民法领域。民法在没有法律规则的规定下，民法原则是可以被援引的。但是，呢，法律原则没有明确的、清晰的行为逻辑结构，它是笼统的、模糊的。法律规则，只适用于某一类的行为。因为它高度精确，就相当于机器上的一个部件，这个部件只承担它应当承担的那个具体工作。比如故意杀人罪的法条，哪怕是非常相似，它也不可能适用故意伤害行为的调整。所以说，法律规则是高度精确的、非常发达的规范方式。这就是为什么法律规则的适用是全有或全无。

法律原则既是法律规则的基础、正当性来源，又可以在某些情况下弥补法律规则的漏洞。一个事情，如果过于精密了，肯定会留有漏洞。当然，因为刑法太过于严苛了，刑法是严格的法无明文规定不为罪，哪怕一个行为造成伤害很大，只要刑法里没有明确的规定，就不能判这个行为有罪。但是，民法就有这种可能。遇到必须要进行裁判，但是没有法条规则的情况下，我们就可以用法律原则。

然后，法律原则的种类。政策性原则，比如计划生育原则。公理性原则，是得到了时间和历史的沉淀和认可的，约定俗成的原则，那甚至是不以国家意志为转移的。

然后，基本原则与具体原则。比如人人平等原则这种被法理学，甚至是哲学所提炼出来的，肯定都是基本原则。有一些比如罪行法定原则，就只存在于刑法。还有当事人充分辩护原则这种只存在于刑诉法。这些就是具体原则了。

以上就是法律要素的内容。