武汉知识产权法律师(尼斯分类第35类的澄清)

Posted 2023-05-30

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武汉知识产权法律师(尼斯分类第35类的澄清)

企业申请商标的注册保护，注册类别最起码应涵盖其现有经营的商品或者服务，而着眼长远，在未来将要拓展的类别也可提前注册布局。《商标注册用商品和服务国际分类》（即尼斯分类）的45个商标类别中，第35类显得尤为特殊，无论在商标注册还是商标侵权诉讼实务中往往会被误读，比如很多商标代理机构会强烈要求，必须注册商标第35类，否则公司将可能在产品或服务宣传等方面面临侵权风险。正是基于这一普遍性问题，2022年12月7日，国家知识产权局专门发布了《关于第35类服务商标申请注册与使用的指引》（以下简称“《指引》”），说明第35类的项目本意。本文在该《指引》说明基础上，就第35类予以进一步深入阐释与澄清。

一、第35类特性的矫正

尼斯分类的45个商标类别中，第35类之前为商品类别，第35类~第45类共11类为服务类别。第35类与其他服务类别的共同特点是，其注册主体均为提供相应服务的主体。

第35类相较于其他服务类别，又具有其特性。国家知识产权局发布的《指引》中指出“本类服务最重要的特点在于相关服务是为他人提供的，而非为权利人自身业务需求从事的有关行为。”上述说明其实并不准确，“相关服务是为他人提供的”，这是服务类别共同的特征，而“非为权利人自身业务需求从事的有关行为”，无论第35类还是其他服务类别的注册主体，其实质都是为发展自身业务需要。

以第35类广告群组为例，其要表明的是，通过各种传播方式为他人提供向公众进行广告宣传的服务，而不包括自己对自己商品和服务的宣传。比如第5类药品群组，该群组注册主体如果自己对自己生产的商品进行广告，就不属于第35类的保护情形。又比如第44类医疗服务群组，该群组注册主体如果自己对自己生产的商品进行广告，也不属于第35类的保护情形。

因此如果要准确描述第35类的特性，应为“相关服务是为他人提供的，权利人自行对自身商品或者服务从事相关业务的有关行为，不包含在内”。

二、第35类的主要服务与目的

尼斯分类将第35类分为9个群组，《指引》将其服务作了重点说明，但无论如何，第35类的主要目的包括了以下三点：1.对商业企业的经营或管理进行帮助；2.对工商企业的业务活动或者商业职能的管理进行帮助；3.由广告部门为各种商品或服务提供的服务，旨在通过各种传播方式向公众进行广告宣传。

第35类尤其包括了以下服务：1.为他人将各种商品（运输除外）归类，以便顾客看到和购买；这种服务可由零售、批发商店通过邮购目录或电子媒介提供，例如通过网站或电视购物节目；比如药品、医疗用品零售或批发服务。2.有关注册、抄录、写作、编篡、或者书面通讯及记录系统化，以及编篡数学或者统计资料的服务；3.广告单位的服务，以及直接或邮寄散发说明书或者样品的服务；本类可涉及有关其他服务的广告，如银行借贷或无线电广告服务。主要体现在广告相关群组。第35类尤其不包括：与工商企业的经营或者管理无直接关系的估价和编写工程师报告的服务。

三、第35类的例外情形

正如第35类的特征描述，其涉及的服务是为他人提供的，显著的表现为自己的产品或者服务行为直接进行，或者请他人为自己的产品或者服务进行的服务均被排除在该类的保护范围。这也就说明，一般类型的商品生产企业，仅以制造或者销售自己的商品为经营范围的，不从事为其他市场主体或者个人提供广告服务、商业管理辅助等服务的，不会落入第35类的保护范围，进而无需在第35类相关服务上申请注册商标。

商品销售不视为服务，也即通过零售或者批发等方式直接向消费者出售自己的商品或者服务，和销售他人的商品或者服务以赚取差价的情形，不属于为他人推销服务范畴，但若在经营活动中除销售商品外，还存在提供如广告宣传、商品展示、推销等服务时，相关主体可在对应具体服务上申请注册商标。

以往基于对第35类的错误理解，通常认为，在电商平台开店铺和在线下实体开店铺，销售自己的产品或者服务，基于这是在做广告宣传，就必须注册第35类商标。而通过《指引》对第35类的释明可知，上述情形，不属于侵犯第35类商标权利的行为。

虽然关于第35类已有诸多的文章、案例等予以辨析，但现实实务中，还是存在诸多的误读，《指引》的发布，无疑对该类别的澄清具有重大作用。本文聚焦《指引》的重点内容，希冀更为清晰的说明第35类，以有益于需求者、疑惑者。

作者简介

牛萌

北京大成（武汉）律师事务所律师

专业领域：知识产权与竞争，民商事争议解决，企业治理与合规