昆明合同纠纷律师(建设工程施工合同纠纷中的造价鉴定意见的质证与认证)

Posted 2023-05-28

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昆明合同纠纷律师(建设工程施工合同纠纷中的造价鉴定意见的质证与认证)

前言

建设工程施工合同纠纷案件在建设工程合同纠纷案件中占比一直处于较高位置。从笔者检索的云南省各基层、中级人民法院受理案件的情况来看，建设工程施工合同纠纷案件占比达到10%左右且近年来该占比出现不断增长的上升曲线。与此同时，云南省高级人民法院所受理的案件中，建设工程施工合同纠纷也为主要的案件类型之一。也就是说，建设工程施工合同纠纷案件上诉、申请再审乃至申请检察机关抗诉（检察建议）的案件数量和比例都很大。

建设工程施工合同纠纷案件较为突出的特点有三个，一是案件所涉标的额较大；二是案件专业性强、事实认定往往涉及专门性、技术性问题；三是案件证据材料繁杂，法律事实梳理需要耗费大量时间。案件专业性就决定了施工合同纠纷代理律师要做的不仅是法律关系的梳理更需要完成核心争议标的——工程造价的锁定，结合大数据检索云南省近80%的无结算工程案件，均是借助司法造价鉴定来找到定案依据，而在涉及工程的司法鉴定案件中，工程造价鉴定占比达到90%以上。

前述几组数据足以见工程造价鉴定意见在建设工程施工合同案件中的重要性，造价鉴定已成为审理此类案件的常态程序。可以说一个施工合同纠纷是否需要造价鉴定以及鉴定意见如何，极大程度上是会直接影响案件的裁判结果。为了取得更为理想的代理结果，就要求工程律师不仅要懂法律更要了解鉴定，不仅需要掌握工程造价鉴定的启动、了解如何推进工程造价鉴定、熟悉常见工程鉴定所需证据，还应当能够有效参与造价鉴定过程、完成鉴定意见的质证与认证引导，只有把造价问题转化为法律问题，用专业引导第三方结果才能在司法鉴定盛行的大环境下争取到更为有利的裁判结果。

一、如何推进鉴定

启动→选取鉴定机构→（现场踏勘、熟悉材料）鉴定方案（鉴定准备会）→缴纳鉴定费→熟悉材料（现场踏勘）→核对工程量→组价→问题澄清、争议项梳理→鉴定报告初稿及质证→鉴定报告终稿及质证→补充报告→异议期满→鉴定事项结束

二、如何完成鉴定意见质证

鉴定意见质证难——由于司法鉴定意见是一种特殊的证据形式，涉及专业知识，如果当事人及其代理人缺乏有关专门性问题的相关知识或专业背景，对鉴定意见的质询仅能停留于感性认识层面，基本上仅能针对鉴定意见的合法性提出意见，对鉴定意见的客观性和关联性几乎少有或无法质疑，对于鉴定意见的内容完整、全面性就更难发表意见了，在鉴定过程中如何发表异议就成为一项值得代理人去深究的问题。

学会有效质证——对于鉴定意见的质证应当比常规证据要求更高，不仅需要做到形式内容的逻辑严谨、清晰明了，而且需要掌握质证策略。

鉴定报告质证的形式要求

文件名	内容要求
《鉴定意见异议书》	列明无异议项、无异议金额；有异议项、有异议金额
《鉴定意见异议项附件》	相关异议具体组成及依据
《鉴定意见遗漏项附件》	异议人认为遗漏的应算未算事项相关具体组成及依据

鉴定报告质证的策略选择

1.先易后难，异议所涉有确切、明显证据支持的项优先；

2.先大后小，异议所涉利益权重较大的优先；

3.异议所涉事实明显不能成立或者证据缺失、单薄的斟酌予以放弃；

4.对于据以形成鉴定报告的证据三性及采信程序予以关注；

5.异议的提出需要抓主要矛盾，以说服鉴定人调整鉴定意见、说服法官采信异议为根本出发点；

6.考虑必要时引入专家辅助人，以专业意见形成对抗；

7.结合己方诉求考虑申请鉴定人出庭接受询问。

综上所述，对于鉴定意见的质证程序还是不应当流于形式，要融会贯通质证策略，合理利用专家辅助人制度以及鉴定人出庭制度，围绕鉴定意见的真实性，合法性，关联性充分的发表质证意见，引导鉴定人、裁判人作出相对有利于己方的判断，以期决胜于庭审前。

律师简介

林虹羽

职务：

北京盈科（昆明）律师事务所专职律师

北京盈科（昆明）律师事务所建设工程法律事务部副主任

*本文章仅用于交流，不代表北京盈科（昆明）律师事务所或其律师出具的正式法律意见或建议，任何仅仅依照本文的全部或部分内容而做出的决定及因此造成的后果由行为人自行负责，如果您需要法律意见或其他专家意见，应当向具有相关资格的专业人士寻求专业的法律帮助。转载请在文章显著位置标明作者及出处。