律师的日常工作流程(诉讼律师必须掌握的“办案五步法”)

Posted 2023-05-26

篇首语：知识的奇特就在于:谁真心渴求它，谁就往往能够得到它。本文由小常识网(cha138.com)小编为大家整理，主要介绍了律师的日常工作流程(诉讼律师必须掌握的“办案五步法”)相关的知识，希望对你有一定的参考价值。

律师的日常工作流程(诉讼律师必须掌握的“办案五步法”)

以下文章来源于北京嘉观律师事务所，作者罗赢政律师；本文版权归作者所有，转载仅供交流学习，如有异议请私信联系删除

规范的办案流程、良好的办案习惯是一个诉讼律师基本的职业素养。但由于经验不足或没有经过系统培训，很多刚入行的实习律师或者青年律师并不知道如何规范的办理诉讼案件，要么是面对案件材料束手无策不知道该做什么，导致案件无法实质有效推进；要么是眉毛胡子一把抓，导致未能寻得关键突破口，案件结果不佳。

本文将结合笔者团队案件办理流程以及个人办案经历，分享一下律师必须掌握的五个办案步骤，希望帮助刚入行的青年律师建立规范的诉讼案件应对流程意识，养成良好的办案习惯，避免因个人的主观随意而忽略了重大有利突破口。

【第一步】认真研看材料并形成《案件事实脉络》

划重点一：认真研看材料，是掌握案件事实的基本要求

大多数时候，律师在拿到案件材料前，当事人或多或少都会给我们介绍部分案件情况，这些介绍其实并非事件的全貌，也有可能带有较强的个人主观情绪。然而，不少律师往往止步于此，误以为当事人的前期介绍就是全部的案件事实，就不再深入研看案件材料。

其实，这种看案件材料的心态是不正确的。因为当事人是案件的利害关系方，其介绍的案件情况往往是经过主观加工过的，与真实的事实存在偏差；并且，当事人并非法律专业人员，其对案件的理解及解读常与法律规定有很大偏差，导致当事人在介绍环节就给律师释放了错误的信号。

在这一点上，我深有体会。比如2019年嘉观办理的一件大标的额融资租赁案件，当事人因未交付融资租赁标的物被对方起诉，当事人向我们介绍时也表示他们确实没有交付标的物存在违约行为，这就导致我们起初一直认为当事人确实违约了，应当承担违约责任。但随着案件研究的深入，我们发现合同约定的我方当事人交付融资租赁标的物的条件并未成就，当事人并不存在违约行为，无需承担违约责任，后来法院也支持了这一观点。获知这一结果后，当事人甚至有些惊讶。这就属于当事人的介绍和真实的案件情况有偏差的例子。

所以，律师除了要通过当事人的介绍了解案件事实，更要着重研看案件材料，通过案件材料掌握更真实的案件事实。

划重点二：研看材料要摘抄记录，形成《案件事实脉络》，既能帮助自己全面掌握案件事实，也能方便后续办案查阅

很多刚入行的律师其实是“不会看”材料的，看材料时走马观花，仅了解个大概。殊不知，这种看材料的方式非常危险且不负责任。因为在诉讼案件中，任何一个细节都有可能转变诉讼局势，而这些细节必须通过认真研看、仔细梳理材料的方式才有可能被发现。

王安石曾说，“世之奇伟、瑰怪，非常之观，常在于险远，而人之所罕至焉，非有志者不能至也。”我认为这句话，用在看案件材料的过程，再适合不过。大多数人看案件材料，都是马马虎虎、大大咧咧地看，这样注定发现不了重要的案件事实细节，自然也就无法取得优异的诉讼结果。而只有那些能够沉下心来，把每一页材料，每一个文字都认真研看、分析的律师，才能够有机会发现重大的案件细节，也就更有可能取得好的诉讼结果。

为了确保团队里的每一位新人律师都能够形成认真研看案件材料的工作习惯，嘉观要求新人律师在看案件材料时必须摘抄记录，形成《案件事实脉络》，事实脉络要能够体现出时间（when）、地点（where）、人物（who）、事件（how）这些基本要素。

这样，律师在整理《案件事实脉络》的同时，就能够全面掌握整个案件事实；另外，好记性不如烂笔头，在诉讼案件大爆炸的背景下，一个案子周期短则半年，长则数年，相对于庞杂的案件事实而言，光靠大脑记忆显然是不现实的，形成书面的《案件事实脉络》，也方便我们后续办案的持续查阅。

在实际办理案件的过程中，梳理《案件事实脉络》也给了我很大的办案助力。比如，去年团队办理的一件保证合同纠纷案件，债权人要求我方当事人承担保证责任；我方当事人客观上也确实向对方出具了《保证函》承诺承担连带还款责任。如此看来，对我方相当不利。

但即使这样，团队仍然按部就班的梳理《案件事实脉络》。果然，在梳理过程中，发现重大有利案件细节——《保证函》的出具时间远远早于《借款合同》签署时间，不符合担保时被担保债权应当是明确具体的这一保证合同成立要件。这样虽然我方虽然出具了《保证函》，但仍无需承担保证责任。

【总结】

1．全面掌握案件事实，是扎实办好诉讼案件的基本前提，否则再灵活的答辩技巧也只是无本之木；

2．可以通过梳理形成《案件事实脉络》的方式，协助自己全面掌握案件事实。

【第二步】全面排查诉讼案件程序性问题

在诉讼经验不够丰富的情况下，很多律师拿到案件材料后，往往会直奔实体法律问题的分析，而忽略了程序性问题的研究，殊不知实体法律问题的解决一定要建立在程序合法的基础上，如果程序上出现错误，轻则我们立案时，法院以管辖错误为由不予立案，重则耗时耗力争取到的判决结果被上级法院以程序错误为由撤销。

前段时间见过一个诉讼案件，被上级法院先后两次以程序错误为由撤销原判并发回重审。第一次是因为一审法院没有通知有独立请求权第三人参加诉讼；第二次是因为发回重审后，一审法院却仍然独任审理（注：发回重审案件必须组成合议庭审理）。这就是因为无论是该案的办案律师、还是办案法官都没有注意到这些程序性问题，进而导致案件判决反复被撤销，案件长时间无法获得一个最终生效判决结果，无法有效保护当事人合法权益。

因此，我们拿到材料后，除了第一步梳理案件事实外，第二步正确的打开方式是全面排查诉讼案件的程序性问题。

程序性问题主要包括：案涉纠纷是否属于法院受案范围，是否需要经过前置程序；诉请是否超过诉讼时效、保证期间；起诉是否超过诉讼期间、申请再审期间或其他期间；诉讼主体是否适格、是否存在权利义务继承转移的情形；是否需要追加共同原告、被告或第三人；诉请能否构成独立诉请、诉请是否重复、诉请是否遗漏；管辖法院是否正确；审理程序是否正确等。

【总结】

1．对于诉讼案件而言，程序合法是实体审理结果合法的前提；

2．律师在研究案件时，要先研究程序性问题，再研究实体法律问题，这样才能确保后续工作不跑偏。

【第三步】梳理《法律问题清单》，并逐一检索解决

在梳理《案件事实脉络》以及研究案件程序性问题过程中，办案律师不可避免会遇到各类法律问题，比如双方当事人到底构成何种法律关系？本案案由是否正确？表见代理的构成要件都有哪些？无权代理和无权处分的区别是什么？善意取得的构成要件是什么？对方诉请是否具有法律依据等等。

此时，办案律师需要及时记录这些问题，避免后续遗忘，并形成《法律问题清单》。只有全面解决了这些法律问题，我们才能准确界定各方当事人权利义务的边界，才能有的放矢地制定出恰当的、对我方当事人有利的诉讼策略。

接下来根据《法律问题清单》进行检索时，需要做到以下2个方面：

1．全面检索案件涉及的法律规范，确保将案件中的法律问题理解透彻

进行法律检索的范围包括但不限于法律、法规、规章、规范性文件、司法解释、司法观点、最高人民法院个案批复、最高人民法院会议纪要、最高人民法院案例等。

很多领域，除了有相关的法律规定外，最高人民法院根据司法实践的情况，专门制定了相应的规定或解释，以便各地法院更精准地适用法律。此时，如果经验不丰富律师在研究案件过程中，忽略了相应的司法解释，对案件的理解可能就会出现偏差，进而影响办案结果。相反，如果将全面检索相关规定，实现对法律关系、权利义务精确把握，才有可能实现好的办案结果。

比如，2021年嘉观办理的一个房地产领域的合同纠纷案件。对方起诉的案由以及法院立案的案由均是“合资、合作开发房地产纠纷”。但在此种法律关系（案由）下，对我方当事人的义务要求明显过重。在此情况下，我们全面梳理案件事实，并结合《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定论证了本案不属于合资、合作开发房地产纠纷案，而是属于普通的合同纠纷案，并获得了法院的认可，帮助客户避免了近3亿元重大损失。

2．若法律没有规定或规定不明确的，可检索司法案例，总结裁判规则

对于法律没有规定或规定不明确的问题，办案律师可通过检索司法案例，总结司法实践中的裁判规则。比如，法律未明确规定哪种情形下的融资租赁实际构成民间借贷，但是通过检索案例，即可归纳出融资租赁应当具有融资和融物的双重属性，在司法实践中，若融资租赁缺乏融物属性而仅有融资属性，则该融资租赁则会被认定为民间借贷。

【总结】

1．在研究案件过程中，要全面列出所有可能的法律问题，避免因遗漏重要法律问题导致后续诉讼工作出现偏差；

2．针对每一个法律问题要全面检索，确保准确掌握、解决全部法律问题，让后续诉讼工作扎实稳妥。

【第四步】制定诉讼策略

在全面掌握案件事实、研究清楚案件程序性问题、案件实体法律问题后，办案律师对整个案件才算是有了清晰的认识。在此基础上，我们才可以开始制定诉讼策略。制定诉讼策略主要包括以下几个方面：

1．确定我方主张的案涉法律关系；

2．确定我方具体诉讼请求/抗辩主张；

3．围绕我方诉请/抗辩，确定我方主张的事实。

在制定诉讼策略时，办案律师需要考量一些其他因素，比如谈判的因素——通过诉讼以打促谈，诉讼不是最终目的，而是为了让对方在某些方面妥协让步；经营层面的因素——即使这个案子输了，但我方可以此实现其他更有利目标等等。

【总结】

1．一定要在全面掌握案件事实、研究清楚案件程序性问题、案件实体法律问题后再制定诉讼策略，否则后续工作就是空中楼阁；

2．诉讼策略应当具有可操作性。

【第五步】形成诉讼文书

诉讼策略制定完毕后，就可以着手诉讼文书的准备了。

诉讼文书主要包括诉讼手续文书和诉讼实体文书。诉讼手续文书包括当事人身份证复印件、法人证书复印件、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、授权委托书、所函、律师证复印件等；诉讼实体文书包括：起诉状、答辩状、法律依据、证据目录、证据材料、质证意见、代理词等。

当然，诉讼文书写作也有较高的质量要求，质量越高，被采纳度越高。嘉观李豆豆律师的文书写作系列文章，对于如何写好诉讼文书给出了不少实操建议，欢迎点击了解。《法律文书写作中常见的表达错误》。

以上就是笔者结合团队案件办理流程以及个人办案经历，归纳出的诉讼律师必须掌握的五个办案步骤，这五个步骤对于笔者本人和整个团队办理案件都起到了关键的助力作用，希望也能够给刚入行的青年律师办理诉讼案件启发和帮助，能够更快、更规范地上手律师业务，成长为独当一面的执业律师。